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系统梳理:工程建设项目必须招标的范围和规模标准

来源:本站 发布时间:2021-01-11 11:47:00 阅读:899

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(三)项”建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”会导致工程项目双方签订的建设工程施工合同无效,因此,准确把握必须招标的工程项目的范围和规模标准对工程开展及权益维护至关重要。

《招标投标法》第三条第二款、第三款对必须进行招标的工程范围和规模标准做了准用性规定,即“前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的,依照其规定。”迄今为止,国务院发改委对这一问题后进行了两轮规定,出台了多个文件:

重点一:第二轮规定实施以后,第一轮的规定随之废止。

2018年6月1日之后启动的工程建设项目,是否必须招标应当适用《16号令》和《843号文》。在笔者收集的案例中,曾有某省高法在其做出的判决中因忽略了这一问题而错误地认定案涉工程属必须招标项目,进而认定案涉建设工程施工合同无效。经当事人上诉后,最高人民法院适用《16号令》和《843号文》,认定案涉工程不属于必须招标的工程范围,最终改判案涉合同有效。这一案件说明,不但工程建设相关单位对新规不甚了解,法院系统也需要消化新规的时间。

重点二:持续深化招标投标领域“放管服”

为努力营造良好的市场环境,减轻市场主体不必要的交易成本,深化招标领域的“放管服”,《16号令》开宗明义,第一条即明确了本次修订的宗旨是“提高工作效率、降低企业成本、预防腐败”,界定范围和标准的原则是“确有必要、严格限定”。新规中,除涉及“全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目”和“使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目”之外,《843号文》较《3号令》大幅缩小了必须招标的基础设施和公用事业工程项目范围。具体而言:

1.下列工程不再必须招标:邮政;滩涂治理、水土保持、水利枢纽;道路、桥梁;污水排放及处理、垃圾处理;地下管道、公共停车场等城市设施项目;生态环境保护项目;供水、供电、供气、供热等市政工程项目;科技、教育、文化等项目;体育、旅游等项目;卫生、社会福利等项目;商品住宅,包括经济适用住房。

2.不再设置兜底条款,即取消了旧规中的“其他公用事业项目”及“其他基础设施项目”,新规采取了直接、明确、完全列举的方式对必须招标的工程范围进行列举。《770号文》中也又一次强调,没有法律、行政法规或者国务院规定依据的,对16号令第五条第一款第(三)项中没有明确列举规定的服务事项、843号文第二条中没有明确列举规定的项目,不得强制要求招标。

3.新规确定的必须招标的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目包括(《843号文》第二条,加了下划线的词语是新规较旧规有所调整或新增的内容,需要格外注意!)

(一)煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源基础设施项目;

(二)铁路、公路、管道、水运,以及公共航空和A1级通用机场等交通运输基础设施项目;

(三)电信枢纽、通信信息网络等通信基础设施项目;

(四)防洪、灌溉、排涝、引(供)水等水利基础设施项目;

(五)城市轨道交通等城建项目。

重点三:仍旧采用“范围+规模”双重标准,第二轮较第一轮的规模标准上调一倍。

重点四:总承包招标的规模标准

《770号文》专门就总承包招标的规模标准进行说明,指出对于16号令第二条至第四条规定范围内的项目,发包人依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包发包的,总承包中施工、货物、服务等各部分的估算价中,只要有一项达到16号令第五条规定相应标准,即施工部分估算价达到400万元以上,或者货物部分达到200万元以上,或者服务部分达到100万元以上,则整个总承包发包应当招标。

重点五:第二轮新规不再允许省、自治区、直辖市人民政府对必须招标的具体范围和规模标准另行规定。

《3号令》曾授权允许省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况,对必须进行招标的具体范围和规模标准进行更大范围的界定。这一地方政府的“自留地”在《16号令》和《770号文》中已明确砍掉!2018年6月1日之后,各地方政府此前作出的关于必须招标的工程项目范围及标准的规定均归于无效。

瀛如律师还需提醒注意的是:两轮中所指的必须招标的范围均包括工程相关的全部行为,即:凡达到必须招标的工程项目范围及规模标准的,该工程的“勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购”均必须招标。

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