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企业如何耕好公司章程这块“自留地”

来源:本站 发布时间:2020-10-27 09:08:00 阅读:872

“财富的一半是合同”,同理,经营公司需要通盘考虑谋篇布局,合理地处理内部关系与外部关系,公司章程就是公司经营中最重要的“合同”。

根据《公司法》的规定,依法制定的公司章程对公司、股东、董事、监事、高管人员具有法律约束力。

根据“法不禁止即自由”这一私法基本规则,《公司法》中存在太多允许股东在公司章程中自行约定的权利义务,这种赋权就好比《公司法》留给股东的宝贵的“自留地”,妥善利用,则会成为公司发展的“夜草”;忽视它,则会在祸起萧墙之时悔不当初。

公司章程大到可以约定关乎公司控制权的内容,小到可以约定公章的保管与使用等“鸡毛蒜皮”的内容。鉴于篇幅有限,本文仅就众多关键约定中的至要内容进行列举,希望能够对各位看官有所启发:

对外投资、担保等重大条款

对外投资、对外提供担保这类行为都是可能影响公司重大利益的经营行为,鉴于这些行为的后果可能对公司造成“毁灭性打击”,所以,公司章程有必要对此进行特别约定。

法律解析】根据《公司法》的相关规定,公司章程可以约定公司是否可以对外投资、担保;由公司的哪个机构(股东会/董事会)决定是否进行投资、担保;公司对外投资、担保的限额。

实操建议】由于投资、担保行为可能会动及公司之根本,建议由股东拍板比较稳妥。当然,考虑到召开股东(大)会的难度比召开董事会的难度较大,且股东通常会在董事会里安排自己的“代言人”,因此,将此类事宜(能否投资、担保及其限额)交付给董事会决定亦可。但需要特别注意的是,《公司法》明确规定,“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。”故而,公司章程不得对这类担保做出与此不同的约定。

重要角色的职权与行为限定——以经理职权为例

经理是董事会聘任的公司管理人,负责公司日常事务的处理,执行公司董事会的决定,《公司法》允许公司章程对经理职权进行约定。

法律解析】经理的职权源自董事会的授权,故而,经理的职权肯定不能超过董事会自身的权限。公司章程可以在法律规定的基础上扩大/限缩经理的职权,也即,公司章程完全可以对经理的职权作出个性化的设计。

实操建议】公司股东要结合公司控制权考虑对经理的职权作出特别约定,增大经理职权,股东获得了自由;限缩经理职权,股东获得的是安全。如何做到收放自如,考验的是股东的智慧与能力。

✨股东的出资方式、出资额和出资时间

《公司法》明确规定我国的公司资本采认缴制,即只要求股东认可缴纳资本数额并在约定的期限缴足该资本即可,并不要求在公司成立之初即实际缴付公司的注册资本。这样的资本安排有利于放大资金的效用,但不可避免地增大了公司债权人的风险。

法律解析】除个别公司实行注册资本实缴制(包括采取募集方式设立的股份有限公司、商业银行、融资性担保公司、保险公司、直销公司等二十余类有限公司)之外,绝大部分公司都实行注册资本认缴制。股东的认缴出资额、出资时间等,在章程中载明即可。根据《九民纪要》的规定,在通常情形下股东对出资依法享有期限利益——债权人不能以公司不能清偿到期债务为由,请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但特殊情况除外——A.公司作为被执行人的案件,人民法院穷尽执行措施无财产可供执行,已具备破产原因,但不申请破产的;B.在公司债务产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的。

实操建议】公司的注册资本额度要与公司的经营性质相匹配,不能畸少;在合理范围内,可以将出资时间约定一个较长的期限;在章程中明确约定,未按期缴纳注册资本金的情形下需要承担的违约责任。

经营公司就是将自己的资源与他人的资源进行对接,并能够在获取合理利益后,将利益股东之间进行合理地分配。制定公司章程就是在为这一系列行为实现挖好沟渠,以避免日后在决策环节、管理环节、利益分配环节出现令人不快的僵局,甚至从根本上动摇公司继续经营的基础。“知我者谓我心忧,不知我者谓我何求”。我国公司法即将启动全面大修,瀛如律师会时刻关注公司法的最新动态,希望能在瀛如的助力之下,在发生公司股东之间的纷争之前,把公司章程这块《公司法》留给公司经营者的“自留地”耕种好。在发生纠纷的时候,大家不再慨叹:早知今日,何必当初!

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关键词: 公司章程 公司法